בקצרה
חברה פרטית יכולה להפוך לציבורית במיזוג עם חברה ציבורית או עם "שלד בורסאי", וכך לחסוך חלק מהעלות והמורכבות של הנפקה. מיזוג כזה מקים בעיקרון חבות במס, אך הפקודה מציעה שני מסלולים לדחייתו: סעיף 103כ, שדורש עמידה בתנאים רבים יותר אך לא מחייב מכירה במועד מסוים, וסעיף 104ח, שגמיש יותר אך כולל חובת תשלום מס תוך 24 ו-48 חודשים.
הנפקה בבורסה היא הליך ארוך ויקר, עם הרבה יועצים ותנאים מורכבים. לכן יש חברות פרטיות שבוחרות בדרך קיצור: מיזוג עם חברה ציבורית. המיזוג יכול להיות עם חברה בעלת פעילות כלכלית או לעיתים עם "שלד בורסאי" ללא פעילות, ובכך הן הופכות בעצמן למעשה לחברה ציבורית.
מיזוג כזה מקים בעיקרון חבות במס, ובמקרים רבים מדובר בסכומים משמעותיים.
פקודת מס הכנסה מציעה שתי דרכים מרכזיות לדחות את המס, וההבדל ביניהן יכול להכריע את העסקה:
מיזוג לפי סעיף 103כ
- דורש תכלית כלכלית חזקה
- מחייב מחיקת ההפסדים בשלד הציבורי
- מחייב עמידה ביחס שווי בין החברות
- מגביל את רכיב המזומן בתמורה ל-49%
- היתרון הגדול: אין מועד אחרון למכירת המניות. מוכרים כשנכון עסקית, ולא כשהמס מכתיב.
החלפת מניות לפי סעיף 104ח
- אין דרישה לתכלית כלכלית
- אין דרישה ליחסי שווי
- אין הגבלה על רכיב המזומן
- החיסרון המרכזי: חובה לשלם את המס על מחצית מהמניות תוך 24 חודשים ואת היתרה תוך 48 חודשים. לעיתים, לצורך מימון חבות המס, יהיה צורך למכור את המניות. חיסרון נוסף הוא שהמניות מופקדות בידי נאמן לטובת רשות המיסים עד למכירה.
על הנייר, 104ח נראה פשוט יותר. בפועל, הוא מכניס למשוואה שיקול ספקולטיבי: ייתכן שתרצו להחזיק במניות לטווח ארוך, אבל אירוע המס הכפוי יחייב אתכם למכור, אולי דווקא כשמחיר המניה בשפל.
השורה התחתונה
אין מסלול "נכון" אחד. הבחירה תלויה במבנה העסקה, בתמורה, בהפסדים הצבורים ובתוכניות שלכם למניות ביום שאחרי. את ההחלטה הזו כדאי לקבל לפני החתימה, לא אחריה. שוקלים מיזוג עם חברה ציבורית? אשמח לחשוב על זה יחד.